“股份代持”问题是企业首发上市及新三板挂牌中都会常常碰到的问题，而且往往会拖慢项目进展。

在企业上市过程中，该问题的呈现或许会危害到拟上市公司股权的清楚性，从而或许引起许多的利益纠葛和法令胶葛，所以证监会对此一向是明令制止的。

相同，关于拟挂牌新三板的企业来说，全国股转体系也清楚要求企业整理好股权代持问题。

1、股权代持的原因剖析

（1）某些人的身份其时不适合做股东，经过代持直接向企业出资；

（2）实践出资者人数太多，将一个团体的股份放在一个人身上，既保证了工商程序的简洁也便于职工办理；

（3）为了彼此担保银行融资，经过代持的方法建立多家非相关企业；

（4）为了躲避法令的某些强制性规矩，采替代持方法完结出资或买卖。

2、股权代持的法令效能及危险

（1）股权代持的法令效能

我国《公司法》现在没有清楚规矩关于股权代持的条款，关于股权代持的法令效能首要规矩在最高院的司法解说中。

《公司法司法解说（三）》第二十五条第一款规矩：“有限责任公司的实践出资人与名义出资人缔结合同，约好由实践出资人出资并享有出资权益，以名义出资人为名义股东，实践出资人与名义股东对该合同效能发生争议的，如无合同法第五十二条规矩的景象，人民法院应当确定该合同有用。”

该规矩阐明股权代持协议只需不违背合同法第五十二条规矩的景象，应当是有用的。

《合同法》第五十二条的详细规矩为：“有下景象之一的，合同无效：一方以诈骗、钳制的手法缔结合同，危害国家利益；歹意勾结、危害国家、团体或许第三人利益；以合法方法掩盖不合法意图；危害社会公共利益；违背法令、行政法规的强制性规矩。”

一起，《公司法解说三》关于托付持股组织中易引发争议的出资权益归属、股东名册改变、股权处分等事项也进行了规矩，这从旁边面认可了托付持股自身的合法性。

（2）股权代持存在的法令危险

（1）股权代持协议被确定为无效的法令危险。

依据以上《公司法司法解说（三）》第二十五条第一款及《合同法》第五十二条的规矩，结合实践中的详细状况，假如设定股权代持的意图在于歹意勾结、危害第三方利益、以合法方法掩盖不合法意图或躲避法令行政法规的强制性规矩，则股权代持协议一般就会被确定为无效，因此更简单引发法令胶葛。

比方，外资为躲避商场准入而施行的股权代持或许以股权代持方法施行的变相贿赂等，该等股权代持协议终究或许确定为无效，公司也有或许因此承当相应的法令责任。

（2）名义股东被要求实行公司出资责任的危险。

由于代持协议的效能不能对立好心第三人，因此名义股东承当公司的出资责任。假如呈现实践出资人违约不出资，那么名义股东面对着有必要出资的危险。

在实践中，也存在出资不实被公司或好心第三人要求补足出资的景象，这种景象下名义股东不得以代持协议对立议公司或许好心第三人。尽管，名义出资可以在出资后向隐名股东追偿，但也不得不面对诉讼危险。

（3）税收危险

在股权代持中，当条件老练、实践股东预备免除代持协议书时，实践出资人和名义股东都将面对税收危险。

一般而言，税务机关往往关于实践出资人的一面之词并不认可，并要求实践股东按照公允价值核算交纳企业所得税或许个人所得税。（国家税务总局公告2011年第39号关于企业个人代持股的限售股交税问题进行了清楚。）

详细而言，因股权分置变革形成原由个人限售股获得的收入，应作为企业应税收入核算交税。

按照该规矩完结交税责任后的限售股转让收入余额转交给实践一切人时不再交税。

但是，国家税务总局公2011年第39号文件仅适用于企业转让上市公司限售股的景象，关于实践生活傍边遍及存在其他代持现象仍存在双得交税的危险。

（4）面对公司刊出危险。这种危险首要存于外商作为实践出资人的股权代持景象中

依据我国的相关法令法规，外商出资企业有必要经相关部分同意建立。为躲避这种行政审同意，存在一些外商出资者托付我国境内自然人或法人代为持股的景象。

这种状况下，假如发生胶葛，依据相关审判实务，相关代持协议效能可以得到认可，但实践出资人不能直接康复股东身份，需求先清算刊出公司，再经相关部分批阅建立外商出资企业。

3、新三板对股权代持的情绪

在我国的多层次资本商场，股权代持是一向肯定的禁区。

对上市公司而言，控股股东以及实践操控人的诚信和运营状况直接影响到股市对上市公司的决心和千百万股民的切身利益。

《初次揭露发行股票并上市办理办法》规矩，“发行人的股权清楚，控股股东和受控股股东、实践操控人分配的股东持有的发行人股份不存在严重权属胶葛”。

因此，“股权清楚”成为证监会制止上市公司呈现代持现象的理论依据。一起，股权代持在新三板挂牌中也是不答应的。《全国中小企业股份转让体系事务规矩》中清楚要求挂牌公司要“股权清楚”。

《证券法》及其他与企业上市、挂牌相关的法令、法规和规章中并没有清楚规矩股权代持这一行为自身是无效的，因此监管部分为保证满意“股权清楚”的监管检查口径，也仅仅要求公司对股权代持的行为进行整理，但并未否定股权代持自身的合法性。

但为了避免因股权代持引发不必要的胶葛，从而对上市公司的正常运营发生严重晦气影响，采纳合法合理的方法进行“整理”是有必要的。

4、充沛信息发表扫除本质性妨碍

现在新三板挂牌规矩要求拟挂牌公司对股权代持进行完全整理，而现在的整理，基本上都是采纳股权转让的方法。

那么是否只需企业存在股权代持就不答应新三板挂牌呢？答案当然是否定的。

由于股权代持现在仍是比较遍及的现象，假如存在股权代持就一刀切的否定，那是不符合实践状况和企业挂牌的终究意图。

整理不是意图，仅仅完成企业上市和避免股权胶葛的重要手法。企业不管登陆哪个层次的资本商场，都应首要着重信息发表，即：只需企业将问题说清楚讲理解便是可行的。

之所以着重信息发表，是由于即便存在股权代持的景象，只需企业进行充沛信息发表，并采纳必要的办法把问题处理掉，之后就不再构成新三板挂牌的本质性妨碍。

信息发表最首要重视以下几点：

1.股份代持的原因；

2.股份代持的详细状况；

3.股份代持或许存在的结果，假如引起争议或许诉讼是否会导致股权大幅变化乃至是实践操控人改变；

4.股份代持没有及时免除的原因和妨碍（比方本钱太高或许机遇不行老练）；

5.股份代持免除的详细时刻和计划，今后假如存在问题，后续有什么处理办法。

总归，经过发表股权代持状况，一起给出免除代持的详细计划，股权代持问题便是可以处理的。

假如企业充沛发表了股权代持的相关状况而且乐意承当或许呈现的结果，一起商场出资者等参与者可以认知并判别这种危险，那么关于担任批阅口径的监管组织来说，就不会一刀切地制止这样的景象。

当然，假如企业乐意自动发表并承受监管的话，监管组织也应该恰当放权给商场进行博弈和取舍，让资本商场愈加通明、敞开。